一文浅析我国私募基金登记备案制度

一、我国私募基金管理人登记备案制度的发展历程

我国私募基金产生于20世纪90年代，是我国证券市场私募基金的形成阶段，但是当时中国并不具备私募相关的法律法规作为行业指引规则，也没有相关的部门对这一类型的公司进行统一监管。当时私募行业中的几家基金管理公司自发形成一个基金业联席会，以此进行行业内相互间沟通与交流。随着基金业联席会的发展，中国基金业协会这一自律性的社会团体应运而生，自律体系建设也随之逐渐完善。

在2014年至2015年期间，随着经济的发展，我国私募基金也到了快速发展期，私募基金管理人数量迅速增长，为规范私募基金业务，保护投资者合法权益，促进私募基金行业健康发展，2014年1月17日基金业协会发布《私募投资基金管理人登记和基金备案办法（试行）》。

2016年至今，以保护投资者合法权益，中国基金业协会在2016年2月发布《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公示》（中基协发【2016】4号），至今仍处于不断完善阶段。2022年6 月 2 日，中国基金业协会发布了《关于私募基金管理人登记备案工作相关事宜的通知》（中基协字【2022】203号）在通知中主要涉及以下两项内容：新版《私募基金管理人登记申请材料清单》和《私募投资基金备案关注要点》。

二、私募基金登记备案规则

1.申请登记。申请登记由私募基金管理人进行登记，首先私募基金管理人应当向基金业协会履行基金管理人登记手续并申请成为基金业协会会员。也就是说要发行基金产品募集资金并用于投资首先应该登记为私募基金管理人，而且根据未来基金的类型需要登记为具备相应产品发行权利的私募基金管理人。在这里需要关注的是：私募基金管理人与私募基金并非同一概念，申请登记是指私募基金管理人的登记，而非私募基金的登记。

2.基金备案。备案是以完成工商注册为前提, 在取得工商营业执照，私募基金募集完毕后，私募基金管理人应当向中国基金业协会办理基金备案手续；随后准备相关材料，提交基金业协会，在收到“私募投资基金管理人”登记申请后，基金业协会根据实际情况反馈需要补正的材料或解释清楚的事项，最后基金业协会在20个工作日内公示完成登记。

3.信息报送。私募基金管理人需定期更新管理人及从业人员的有关信息、所管理私募基金的投资运作情况和杠杆运用情况，发生重大事项的，应当在10个工作日内向中国基金业协会报告，私募基金管理人应当于每个会计年度结束后4个月内，向中国基金业协会报送经会计师事务所审计的年度财务报告和所管理私募基金年度投资运作情况；私募基金管理人依法解散、被依法撤销、或者被依法宣告破产的，其法定代表人或普通合伙人应当向中国基金业协会报告。

4.法律意见书。新申请私募基金管理人登记以及已登记的私募基金管理人发生部分重大事项变更，则需通过私募基金备案系统提交要律师事务所出具的法律意见书，列明经办律师的姓名及其执业证件号码并由经办律师签字，出具日期应清晰明确。法律意见书分别为《私募基金管理人登记法律意见书》《私募基金管理人重大事项变更专项法律意见书》。法律意见书对申请机构的登记申请材料、工商登记情况、专业化经营情况、股权结构、实际控制人、关联方及分支机构情况、运营基本设施和条件、风险管理制度和内部控制制度、外包情况、合法合规情况、高管人员资质情况等逐项发表结论性意见。

5.基金从业资格。从事私募证券投资基金业务的所有私募基金管理人，其高级管理人员都应当取得基金从业资格，高级管理人员包括法定代表人或执行事务合伙人 （委派代表）、总经理、副总经理、合规或风控负责人等。从事非私募证券投资基金业务的所有私募基金管理人，至少要有2名高级管理人员取得基金从业资格。

三、私募基金备案的的必要性

（一）私募基金备案的优势

根据《私募投资基金监督管理暂行办法》第五条规定，建立健全私募基金发行监管制度，切实强化事中事后监管，依法严厉打击以私募基金为名的各类非法集资活动。建立促进经营机构规范开展私募基金业务的风险控制和自律管理制度，以及各类私募基金的统一监测系统。

1.有利于规范行业的生态环境，切实防范非法集资，违规私募将被洗出行业，直接提升私募行业形象。
2.备案登记也可以降低私募基金部分信用成本。当前中国多数私募基金管理人通常会使用部分自有资金作为安全垫以提高客户信任度，备案后这一比例会有所下降，从而降低基金整体运作成本。
3.保护投资人利益。目前，大多数私募并没有形成自身独有的投资风格，收益平平，面对监管正规化、信息披露透明化，私募基金很难打投资者的“马虎眼”，势必不断修炼内功。有了业绩，就能给投资人很好的回报。

（二）私募基金不备案则存在的问题

根据我国《名称登记管理规定》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》、《证券投资基金法》规定私募基金不备案不能投资的。备案是指向主管机关报告事由存案以备查考；由中国证券投资基金业协会制定，该协会属于社会团体组织，行业自律组织。虽非行政机关，但属于受证监会委托行使行业自律管理行为的组织。如不备案则会出现以下情况：

1.证券投资禁用“基金”或者“基金管理”字样

根据《证券投资基金法》第九十条的规定，未经登记，任何单位或者个人不得使用“基金”或者“基金管理”字样或者近似名称进行证券投资活动，包括买卖公开发行的股份有限公司股票、债券、基金份额，以及国务院证券监督管理机构规定的其他证券及其衍生品种。

2.面临行政处罚的法律风险

根据《证券投资基金法》第一百三十三条、第一百三十四条及《私募投资基金监督管理暂行办法》第三十八条的规定，私募基金管理人未登记、私募基金未备案，私募基金管理人及直接负责的主管人员和其他直接责任人员可能面临行政处罚，如操作不规范甚至可能遭受刑事处罚(如非法集资罪)。

3.不能开立证券账户，影响投资新三板企业及上市公司

《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》第十四条规定，经备案的私募基金可以申请开立证券相关账户。中国证券登记结算有限责任公司先后发布《关于私募投资基金开户和结算有关问题的通知》、《关于私募基金管理人开立证券账户有关事项的通知》，明确私募投资基金开立证券账户必须提供基金业协会出具的登记备案证明文件。因此，私募投资基金如未经登记备案，将无法在中国证券登记结算有限责任公司开立证券账户，进而影响其投资新三板挂牌企业以及创业板、中小企业板、主板市场的上市公司。

来源：融资拓展部 邱宇

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