私募基金不予备案、暂停备案、撤销备案与审慎备案的情形梳理
发布者：金融小镇网 发布时间：2023-10-26 17:08:53随着《私募投资基金监督管理条例》(“《私募条例》”)《私募投资基金登记备案办法》(“《登记备案办法》”)《私募投资基金备案指引第2号——私募股权、创业投资基金》(“《备案指引2号》”)等相关规定陆续出台，股权/创业类的私募基金管理人更多关注拟提交的产品是否可以备案。本文结合前述新规，就私募基金备案的阻却或调整的事由，即：私募基金不予备案、暂停备案、撤销备案与审慎备案的情形尝试梳理如下，供各位读者参考。
01、 私募基金不予备案的情形
根据《登记备案办法》第四十一条，有下列情形的，中国证券投资基金业协会(“基金业协会”)不予办理基金备案：
1.从事或者变相从事信贷业务，或者直接投向信贷资产，中国证监会、协会另有规定的除外;
2.通过委托贷款、信托贷款等方式从事经营性民间借贷活动;
3.私募基金通过设置无条件刚性回购安排变相从事借贷活动，基金收益不与投资标的的经营业绩或者收益挂钩;
4.投向保理资产、融资租赁资产、典当资产等与私募基金相冲突业务的资产、资产收（受）益权，以及投向从事上述业务的公司的股权;
5.投向国家禁止或者限制投资的项目，不符合国家产业政策、环境保护政策、土地管理政策的项目;
6.通过投资公司、合伙企业、资产管理产品等方式间接从事或者变相从事前述第1项至第5项活动;
7.不属于《登记备案办法》第二条第二款规定的私募基金，不以基金形式设立和运作的投资公司和合伙企业;
8.以员工激励为目的设立的员工持股计划和私募基金管理人的员工跟投平台;
9.中国证监会、协会规定的其他情形。
此外，根据近期出台的《备案指引2号》第二十六条，私募股权基金募集完成后3个月内，私募基金管理人未提请办理备案手续，或者自退回补正之日起 3 个月内未重新报送备案材料的，协会不予办理私募基金备案。所管理的私募股权基金被协会不予办理备案的，私募基金管理人应当及时告知投资者，解除或者终止基金合同和委托管理协议，妥善处置基金财产，及时清算并向投资者分配。私募基金管理人未按要求提请办理基金备案手续的，在未完成相关基金备案或者整改前，协会不予办理其他基金备案。
02、 私募基金暂停备案的情形
根据《登记备案办法》《基金备案指引2号》等相关规定，暂停私募基金备案包括以下情形：
序 号 | 情形 | 相关规定 |
1 | 管理人、实控人及主要出资人涉嫌违法违规被公安、检察、监察机关立案调查 | 《登记备案办法》 第二十四条【注1】 有下列情形之一的，协会中止办理私募基金管理人登记，并说明理由： （一）拟登记机构及其控股股东、实际控制人、普通合伙人、主要出资人因涉嫌违法违规被公安、检察、监察机关立案调查，或者正在接受金融管理部门、自律组织的调查、检查，尚未结案；……《中国证券投资基金业协会关于进一步加强私募基金行业自律管理的决定》 出现被公安机关、检察、监察机关立案侦查，以及被责令停止相关展业资质、强制措施等严重情形的，协会将自书面通知发出之日起暂停受理该私募基金管理人的基金备案申请、该私募基金管理人相关重大事项变更申请，以及相关关联方新设私募基金管理人的登记申请。 |
2 | 管理人、实控人及主要出资人出现可能影响正常经营的重大诉讼、仲裁等法律风险，或重大内部纠纷尚未消除或解决 | 《登记备案办法》 第二十四条 有下列情形之一的，协会中止办理私募基金管理人登记，并说明理由： ……（二）拟登记机构及其控股股东、实际控制人、普通合伙人、主要出资人出现可能影响正常经营的重大诉讼、仲裁等法律风险，或者可能影响办理私募基金管理人登记的重大内部纠纷，尚未消除或者解决； |
3 | 管理人、实控人、主要出资人及关联私募基金管理人出现重大负面舆情，尚未消除 | 《登记备案办法》 第二十四条 有下列情形之一的，协会中止办理私募基金管理人登记，并说明理由： ……（三）拟登记机构及其控股股东、实际控制人、普通合伙人、主要出资人、关联私募基金管理人出现重大负面舆情，尚未消除；…… |
4 | 中国证监会及其派出机构要求暂停办理 | 《登记备案办法》 第二十四条 有下列情形之一的，协会中止办理私募基金管理人登记，并说明理由： ……（四）中国证监会及其派出机构要求协会中止办理；…… 第四十二条 私募基金管理人有下列情形之一的，协会暂停办理其私募基金备案，并说明理由： ……（九）中国证监会及其派出机构要求协会暂停备案；…… |
5 | 管理人虚假记载、误导性陈述、重大遗漏，与中介机构采用不正当手段办理业务 | 《登记备案办法》 第二十四条 有下列情形之一的，协会中止办理私募基金管理人登记，并说明理由： ……（五）涉嫌提供有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的信息、材料，通过欺骗、贿赂或者以规避监管、自律管理为目的与中介机构违规合作等不正当手段办理相关业务，相关情况尚在核实；…… 第四十二条 私募基金管理人有下列情形之一的，协会暂停办理其私募基金备案，并说明理由： ……（五）未按规定向协会报送信息，或者报送的信息存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；…… 三、建立健全信息报送常态化核查机制 《关于加强私募基金信息报送自律管理与优化行业服务的通知》 ……对发现管理人登记备案及信息报送中提供虚假材料和信息，或者隐瞒重要事实的，协会将视情节轻重对管理人采取公开谴责、暂停受理基金备案、取消会员资格等措施，对高级管理人员及其他从业人员采取公开谴责、取消从业资格等措施，并记入诚信档案。此外，协会将加强与行政监管部门的协同，严厉查处信息报送中存在的违法违规行为。…… |
6 | 管理人被列为严重失信人或者被纳入失信被执行人名单 | 《登记备案办法》 第四十二条 私募基金管理人有下列情形之一的，协会暂停办理其私募基金备案，并说明理由： ……（二）被列为严重失信人或者被纳入失信被执行人名单；…… |
7 | 管理人及相关人员出现可能危害市场秩序或者损害投资者利益的重大经营风险或者其他风险 | 《登记备案办法》 第四十二条 私募基金管理人有下列情形之一的，协会暂停办理其私募基金备案，并说明理由： ……（三）私募基金管理人及其控股股东、实际控制人、普通合伙人、关联私募基金管理人出现可能危害市场秩序或者损害投资者利益的重大经营风险或者其他风险；…… |
8 | 管理人涉嫌违法违规、侵害投资者合法权益等多次受到投诉，未能向协会和投资者作出合理说明 | 《登记备案办法》 第四十二条 私募基金管理人有下列情形之一的，协会暂停办理其私募基金备案，并说明理由： ……（四）因涉嫌违法违规、侵害投资者合法权益等多次受到投诉，未能向协会和投资者作出合理说明；…… |
9 | 未按规定履行信息报送义务 | 《登记备案办法》 第四十二条 私募基金管理人有下列情形之一的，协会暂停办理其私募基金备案，并说明理由： ……（五）未按规定向协会报送信息，或者报送的信息存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；…… 《中国基金业协会关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告 》 （二）私募基金管理人应当及时履行信息报送义务 …… …… （三）私募基金管理人应当按时提交经审计的年度财务报告 1、 自本公告发布之日起，已登记的私募基金管理人未按要求提交经审计的年度财务报告的，在私募基金管理人完成相应整改要求之前，中国基金业协会将暂停受理该机构的私募基金产品备案申请。…… |
10 | 未及时履行登记备案信息的变更手续 | 《登记备案办法》 第四十二条 私募基金管理人有下列情形之一的，协会暂停办理其私募基金备案，并说明理由： ……（六）登记备案信息发生变更，未按规定及时向协会履行变更手续，存在未及时改正等严重情形；…… 第五十三条 私募基金管理人的控股股东、实际控制人、普通合伙人发生变更，未按本办法第四十八条的规定向协会履行变更手续，或者虽履行变更手续但不符合要求的，协会采取暂停办理其私募基金备案的自律管理措施。 |
11 | 管理人未履行或者未完全履行办理登记备案业务时的相关承诺事项 | 《登记备案办法》 第四十二条 私募基金管理人有下列情形之一的，协会暂停办理其私募基金备案，并说明理由： ……（七）办理登记备案业务时的相关承诺事项未履行或者未完全履行；…… |
12 | 管理人拒绝、阻碍检查、调查，不配合行政监管或者自律管理，情节严重 | 《登记备案办法》 第四十二条 私募基金管理人有下列情形之一的，协会暂停办理其私募基金备案，并说明理由： ……（八）采取拒绝、阻碍中国证监会及其派出机构、协会及其工作人员依法行使检查、调查职权等方式，不配合行政监管或者自律管理，情节严重；…… |
13 | 管理未备案基金 | 《登记备案办法》 第四十二条 私募基金管理人有下列情形之一的，协会暂停办理其私募基金备案，并说明理由： ……（十）中国证监会、协会规定的其他情形。…… 《关于加强私募投资基金监管的若干规定》 第六条 ……私募基金募集完毕，私募基金管理人应当按照规定到基金业协会履行备案手续。私募基金管理人不得管理未备案的私募基金。 第十四条 本规定施行前已登记私募基金管理人不符合本规定，按下列要求执行： ……（二）不符合本规定第六条第三款的，应当自本规定施行之日六个月内完成整改，整改期内暂停新增私募基金募集和备案；…… |
14 | 未在规定期限内整改相关事项 | 1.高管人员不符合基金从业资格要求 《中国基金业协会关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告 》 四、 关于私募基金管理人高管人员基金从业资格相关要求 ……已登记的私募基金管理人应当按照上述规定，自查相关高管人员取得基金从业资格情况，并于2016年12月31日前通过私募基金登记备案系统提交高管人员资格重大事项变更申请，以完成整改。逾期仍未整改的，中国基金业协会将暂停受理该机构的私募基金产品备案申请及其他重大事项变更申请。中国基金业协会将持续在私募基金管理人公示平台（http://gs.amac.org.cn）对外公示该机构相关高管人员的基金从业资格相关情况。 2. 被列入企业信用信息公示系统严重违法企业公示名单的，未完成相应整改要求 《中国基金业协会关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告 》 3、 自本公告发布之日起，已登记的私募基金管理人因违反《企业信息公示暂行条例》相关规定，被列入企业信用信息公示系统严重违法企业公示名单的，在私募基金管理人完成相应整改要求之前，中国基金业协会将暂停受理该机构的私募基金产品备案申请。…… 3.2018年11月1日起未按《中国基金业协会关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》、信批办法、信批指引1、2号要求履行披露备份义务并完成整改 《中国证券投资基金业协会关于加强私募基金信息披露自律管理相关事项的通知》 为进一步督促和规范私募基金管理人按时履行私募基金信息披露义务，保护投资者合法权益，根据《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》、《私募投资基金信息披露管理办法》及《私募投资基金信息披露内容与格式指引》1号、2号相关规定，私募基金信息披露相关要求明确如下： …… 二、自2018年11月1日起，已登记私募基金管理人未按要求履行上述私募基金信息披露备份义务的，在私募基金管理人完成相应整改要求前，协会将暂停受理该机构的私募基金产品备案申请。 4. 逾期未整改名称和经营范围（ 针对《若干规定》发布前已提交申请且 2021 年 1 月 8 日前未完成登记的申请机构） 《关于适用中国证监会<关于加强私募投资基金监管的若干规定>有关事项的通知》 考虑到各地市场监督管理部门的变更业务办理的因素， 针对《规定》（笔者注：《关于加强私募投资基金监管的若干规定》）发布前已提交申请且 2021 年 1 月 8 日前未完成登记的申请机构，不符合《规定》第三条要求的，应当出具书面承诺并在 2022 年 1 月 7 日前完成整改。整改期间，协会将对外公示上述情况。逾期仍未完成整改的管理人，在整改完成前，协会将暂停办理其私募基金备案。 |
15 | 基金到期3个月未展期或提交清算申请 | 《私募投资基金备案须知（2019版）》 （二十八）【基金合同的终止、解除与基金清算】基金合同应当明确约定基金合同终止、解除及基金清算的安排。对于协会不予备案的私募投资基金，管理人应当告知投资者，及时解除或终止基金合同，并对私募投资基金财产清算，保护投资者的合法权益。 管理人在私募投资基金到期日起的3个月内仍未通过AMBERS系统完成私募投资基金的展期变更或提交清算申请的，在完成变更或提交清算申请之前，协会将暂停办理该管理人新的私募投资基金备案申请。 （注：自《备案指引第1、2号》施行之日起，《私募投资基金备案须知》《私募投资基金备案关注要点》及相关材料清单废止。） |
【注】
1.根据《登记备案办法》第四十二条，私募基金管理人有下列情形之一的，协会暂停办理其私募基金备案，并说明理由：(一)本办法第二十四条第一款规定的情形;……
2.《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》已被《登记备案办法》废止。
03、 撤销私募基金备案的情形
根据《登记备案办法》第六十六条及《备案指引2号》第三十一条，私募基金管理人有下列情形的，基金业协会可以撤销相关私募股权基金备案，并对私募基金管理人后续提请办理备案的私募股权基金采取要求其出具内部合规意见等措施：
1.私募基金管理人提交的登记备案和相关信息变更材料存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。
2.私募基金管理人通过欺骗、贿赂或者以规避监管、自律管理为目的与中介机构违规合作等不正当手段办理登记备案相关业务。
04、 私募基金审慎备案的情形
根据《登记备案办法》第四十四条，审慎备案的情形及相关措施如下表所示：
情形 | 措施 |
私募基金管理人存在较大风险隐患 | 协会按照规定对私募基金管理人拟备案的私募基金采取提高投资者要求、提高基金规模要求、要求基金托管、要求托管人出具尽职调查报告或者配合询问、加强信息披露、提示特别风险、额度管理、限制关联交易，以及要求其出具内部合规意见、提交法律意见书或者相关财务报告等措施 |
私募基金管理人的资本实力、专业人员配备、投资管理能力、风险控制水平、内部控制制度、场所设施等，应当与其业务方向、发展规划和管理规模不匹配【注】 | |
私募基金涉及重大无先例事项，或者存在结构复杂、投资标的类型特殊等情形的 |
【注】根据《登记备案办法》第四十四条，有此项情形情节严重的，协会采取暂停办理其私募基金备案的自律管理措施。
